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将管制降到最低限度
来源:http://www.balisidenotes.com * 发表时间 : 2019-06-19 14:11 * 浏览 :

我国目前网络隐私权的保障仍然停留在传统时代,即遵循告知、授权与匿名保护三大基本原则。然而,一方面,大数据时代对用户海量网络信息的再分析使得传统的告知与授权变得成本巨大,会极大限制网络信息运用的创新;另一方面,多组数据集的交叉检验也使得匿名化操作失去意义。在此背景下,大数据时代网络信息侵权的法律治理需要实现由“隐私保障”向“财产保障”、由侵权补偿向合理使用的柔性模式转型。具体而言,借助数据财产化的理论,跳出隐私权的传统窠臼,赋予公众对相关网络数据的信息权。在赋予公众网络信息财产权属性的基础上,改变侵权补偿的模式,转而强调相关机构对网络信息的合理使用。

目前,网络空间言论秩序的法治化治理更多依靠对网络造谣和侮辱诽谤等行为进行严厉打击的“刚性模式”。此种模式的弊端主要体现在两个方面:其一,它固然有利于在短时间内净化网络环境,但却包含扩大打击的风险。其二,对于造谣与侮辱诽谤之外的其他负面言论缺乏有效引导。在智慧互联网的背景下,网络空间的言论自由应该更多借助柔性治理的模式,即通过法律明确给言论自由划定边界,并鼓励依靠网络舆论、网络伦理、网络文明建设,发挥道德教化引导作用。

互联网经济是网络强国战略得以实现的经济基础。作为经济创新的引擎,我们应该尽量避免以扼杀创新为代价的对互联网经济的刚性法律管制,而应该对其细心呵护,引入柔性的法律治理模式,从而在保证创新的基础之上,有效防范互联网经济风险,做到趋利避害,为网络强国战略打下坚实的经济基础。具体而言,包含三个方面的内容:一是有限的事前法律规制——确定互联网经济的业务边界和准入条件;二是适度的事中法律规制——动态监管与及时的信息披露;三是强有力的事后法律规制——划定风险底线、保护合法互联网经济模式、坚决打击违法与违规行为。

法治作为社会治理创新的重要模式,理应积极回应如何把互联网治理难题转换为执法司法问题。在互联网发展的初期,依托各部门职能分工、全程严格监管的法律路径取得了良好的成效。然而,互联网的每一次技术革新,都会挑战已确立的法律原则与规则。传统依法治网路径中重条块轻整合、重管制轻激励、重打击轻引导的“刚性”弊端日益凸显,亟须创新构建“柔性”的依法治网模式。这就需要在互联网法治治理中,加强互联网法治治理的整合,凸显法律的激励和引导功能,将管制降到最低限度,将打击作为最后手段,最终实现从“管理”到“治理”,再到“善治”的理念转变。

当然,强调网络的柔性法治治理并非完全摈弃法律的刚性。法律,尤其是刑事法的刚性是互联网治理的最后一道防线。对于侵犯互联网安全、影响互联网经济和污染互联网文化的网络黑客、网络诈骗等违法犯罪行为,法律应该重拳出击。唯有通过刚柔并济的法治治理,方能最终实现建设网络强国的重大战略目标。

(作者系东南大学法学院院长、教授。本文系作者负责的江苏省社会科学基金重大项目“把握互联网‘最大变量’核心问题研究”研究成果。)

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